《法考主观练习》姚尼斯

1、第 1 章

　　材料：甲公司欠乙公司100万元，由甲公司的抵押设备设定抵押权，丙公司担任保证人，丁公司提供房屋设定抵押并办理了抵押登记。甲公司届期不支付货款。
　　第一问：乙公司可否直接要求丙公司承担保证责任？
　　乙公司不可以直接要求丙公司承担担保责任。因为对于甲欠乙公司的欠款，甲公司以其设备设立抵押权，丙公司担任保证人，丁公司提供房屋设定抵押并办理了抵押登记，既有物保，又有人保，是混合担保。混合担保中，债务人甲公司以自己的设备设定了抵押权，债权人乙公司应当优先要求甲公司承担保证责任.

　　材料分析：余某因资金周转，向A银行借贷50万元，姜某提供保证担保，未约定保证方式。两个月后又增加借贷20万，并告知姜某，姜某未置可否。
　　第一问：债务到期后，A银行可否直接要求姜某承担保证责任？
　　不可以。未约定保证方式的担保是一般担保，姜某提供保证担保，未约定保证方式，姜某的保证担保是一般担保。一般担保中，债权人应当优先向债务人追偿，债务人不能清偿的部分由保证人承担保证责任。因此，A银行不可以直接要求姜某承担保证责任。
　　第二问：姜某应承担的保证责任是什么？
　　姜某应承担50万的保证责任。余某又增加借贷20万，是一个新要约，A银行同意，新的借款合同成立。告知了姜某，姜某对新要约未置可否，视为姜某未追认，姜某不是新的借款合同的担保人，不应当承担担保责任。姜某只需对借款50万的合同承担保证责任。

　　答案解析：
　　1、不可以。
　　理由：甲公司以自己的机器设备设定抵押权（物保），丙公司提供保证（人保），丁公司以其房屋设立抵押权（物保），构成混合担保。因未约定乙公司行使抵押权与保证债权的份额和顺序，且债务人甲公司以其财产提供物保，当甲公司届期不支付货款时，乙公司行使权利有顺序上的限制，乙公司应当先对甲公司的机器设备行使抵押权。
　　2、不能。
　　理由：当事人在保证合同中对保证方式没有约定或约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。据此，姜某的保证方式属于一般保证。一般保证人享有先诉抗辩权，即在就债务人的财产依法强制执行仍不能履行债务前，一般保证人姜某有权拒绝承担担保责任。
　　3、50万。
　　理由：债权人和债务人未经保证人书面同意，协商变更主债权债务合同内容，减轻债务的，保证人对变更后的债务承担保证责任。加重债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。本题中，债务人余某与债权人A银行协议将主债务由50万元增加到70万元，未经保证人姜某的书面同意，姜某对加重的20万元的债务不承担保证责任。